Por Francisco Garcimartín Alférez
Ya hemos dado cuenta en este blog de los problemas que plantea la determinación de la ley aplicable a las sociedades en Europa. Siguiendo la invitación de distintas instituciones, el Grupo Europeo de Derecho internacional privado ha elaborado una propuesta en forma de reglamento sobre esta cuestion. El texto puede consultarse aquí.
La propuesta del Grupo Europeo arranca del modelo de constitución como regla general, incluso en relación a sociedades de terceros Estados (Artículo 3). No obstante, introduce ciertas salvaguardas y excepciones dirigidas, en particular, a la protección de terceros: una en materia de capacidad y poder de representación (Artículo 6) y otra en materia de responsabilidad (Artículo 7). La ratio de ambas excepciones es parecida: proteger a los terceros que contratan con una sociedad extranjera ignorando las diferencias que, en esos dos aspectos, existen entre la lex societatis real y la lex societatis aparente.
La propuesta incorpora dos normas sobre el traslado internacional del domicilio social, cuyo objeto es permitir que en este tipo de operaciones la sociedad conserve la personalidad jurídica (i.e. evite la necesidad de disolver y liquidar la sociedad (Artículos 8 y 9)) así como las normas de aplicación habituales en los reglamentos europeos sobre ley aplicable (leyes de policía, orden público, sistemas plurilegislativos, etc.). Hemos analizado más detenidamente la propuesta en este trabajo
Garcimartin, Francisco, The Law Applicable to Companies in the European Union. A Proposal by the European Group for Private International Law (October 21, 2016)
En este momento en el que el principal defensor en Europa de la ley de constitución, y el que más se ha aprovechado de ella, el Reino Unido, pretende dejar (¿o no, o si?) Europa (Brexit), creo que lo más conveniente es la prudencia. Optar por una lex societatis basada en la ley de constitución parece una solución sobre la que debería pensarse mucho. No es momento de dejar ninguna migaja al Reino Unido en el periodo de negociación que se va a abrir (a salvo, una vez más, de que los británicos no se sabe si quieren sentarse en… Ver más »